НОВЫЙ ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРОК

ГНАУ в письме от 27.04.2011 № 11892/7/23-4017/345 рассказала областным налоговым администрациям о главных новшествах новых Методических рекомендаций относительно порядка организации и проведения проверок плательщиков налогов, которые будут применяться при проведении как документальных, так и фактических проверок. Такие рекомендации были утверждены приказом ГНАУ от 14.04.2011 № 213, но до сих пор не только не опубликованы, но и не зарегистрированы в Минюсте. Тем не менее, знать о заготовках ГНАУ следует и налогоплательщикам.

Документом во исполнение требований ст. 81 НК введен единый порядок оформления направлений на проведение проверок и их регистрации в едином журнале учета направлений на проверку должностным органам ГНС. При этом направление на проведение проверки будет выписываться отдельно на каждое должностное лицо, которое направляется на проверку. 

Такие направления, как отмечает ГНАУ, не вручаются, а предъявляются под расписку налогоплательщику. В связи с этим продление сроков проведения проверки не требует выписки новых направлений. Что касается продления сроков проверок, начатых до вступления в силу Методических рекомендаций на основании направлений, выписанных согласно Методическим рекомендациям от 27.05.2008 № 355, по мнению налогового ведомства, прежние направления могут быть переоформлены на новые. 

Также, Методическими рекомендациями утверждена форма уведомления о времени и месте проведения невыездных документальных проверок. Также, на налоговиков возложена обязанность до начала проведения документальных и фактических проверок провести качественный допроверочный анализ, в ходе которого определить риски деятельности проверяемого субъекта и вопросы, подлежащие первоочередной отработке. 

Наконец, как можно узнать из письма, проводить и возглавлять документальную или фактическую проверку может орган любого уровня, в том числе ГНАУ, ГНА в АРК, Киеве, Севастополе и областях, а не только орган, на учете в котором находится налогоплательщик. Так, по решению (приказу) руководителя соответствующего органа ГНС высшего уровня может быть проведена проверка налогоплательщика с привлечением в состав бригады должностных лиц подчиненных налоговых органов. 

Таким образом, несмотря на то, что новые Методические рекомендации проведения налоговых проверок еще не опубликованы, ГНАУ уже готовит свои подразделения действовать по новым правилам. К этому же следует готовиться и налогоплательщикам. 

Редакция «НТБ» обработала результаты конференции и предлагает читателям освещение темы. На вопросы отвечал  Михаил Гончарук, адвокат, партнер АО "Правовая группа "Доминион"

 Запитання. У нас в місті діє Громадське Об'єднання підприємців. Чи можуть бути присутніми під час будь-якої перевірки (податкової, санстації, пожежників, по охороні праці тощо) представники Об'єднання або інші фізичні особи з метою недопущення корпційного тиску з боку контролюючих органів та які повноваження чи права вони (представники Об'єднання або фізичні особи) при цьому можуть мати? 

Відповідь. Податковий кодекс не передбачає участі представників громадської організації у проведенні податкової перевірки суб'єкта господарювання. Водночас, і не існує такої заборони.

Податковий кодекс визначає, що податкова перевірка (документальна виїзна) проводиться за участю посадових осіб підприємства або його представників.Таким чином, надавши відповідні почноваження представникам громадської організації, можна залучити їх до участі у проведенні перевірки. Крім того, ст. 86 Податкового кодексу визначає порядок оформлення податкових перевірок, відповідно до якого законні представники платника податків також приймають у цьому участь (підписують акт, надають зауваження тощо).

Вопрос. При предъявлении направления на проверку по ст.80 НК (фактическая) не указаны конкретные обстоятельства для ее проведения, которые указаны в НК. Вопросы проверки очерчены понятием "контроль исполнения действующего законодательства". Как определить что может быть проверено, а что - нет? Могу ли я отказать в проведении проверки в связи с нечеткими основаниями и проверяемым кругом вопросов?

Ответ. Такое право для плательщика налогов предусмотрено ст. 81 Налогового кодекса. В направлении на проведение фактической проверки должны быть указаны основания для проведения такой проверки. При этом исчерпывающий перечень оснований содержится в ст. 80 Налогового кодекса. Если этого нет в направлении, то оно оформлено ненадлежащим образом, что дает право налогоплательщику отказать в допуске для проведения проверки. При этом факт недопуска оформляется соответствующим актом (ст. 81 НК).

Вопрос. Если у ФЛП на едином налоге прошла плановая проверка, подлежит ли он проверке в 2011 году?

Ответ. Физическое лицо-предприниматель может буть проверен налоговыми органами и не в рамках плановой проверки. Например, при наличии одного из оснований, указанных в ст. 80 Налогового кодекса.

Вопрос. Можно ли обжаловать направление на проверку? останавливает ли это саму проверку? 

Ответ. Можно обжаловать не направление на проверку, а решение налогового органа о проведении проверки. В соответствии с часть третьей ст.117 Кодекса об административном судопроизводстве подача такого иска не остановит действие решения, которое обжалуется. Это может быть сделано в порядке обеспечения иска, если суд вынесет соответствующее определение.

На мой взгляд, это маловероятно и малоэффективно с точки зрения тактики защиты предприятия.

Вопрос. В настоящее время мы обжалуем результат документальной плановой выездной проверки в административном порядке. Как Вы полагаете, стоит ли уже сейчас начинать судебное обжалование или дождаться результатов административного? Дело в том, что существует обширная судебная практика, подкрепляющая нашу позицию. Стоит ли ссылаться на конкретные судебные решения при подготовке административного обжалования? 

Ответ. На мой взгляд, есть смысл пройти административную процедуру обжалования до самого конца. Это даст возможность спокойно выстроить линию защиты и узнать все аргументы налоговиков.

Что касается доказательной базы, то судебные решения стоить предоставить. Это, опять же, поможет лучше подготовиться к судебному процессу. 

Вопрос. Хотелось бы узнать, при каких условиях в проведении налоговых проверок может участвовать налоговая милиция. Могут ли сотрудники налоговой милиции самостоятельно проводить проверки без ревизоров и какова процедура таких проверок, основания для отказа от допуска к проверке? 

Ответ. Согласно п. 61.3 ст.61 НК Украины органы налоговой милиции и их служебные должностные лица не могут принимать непосредственного участия в проведении проверок, проводимых контролирующими органами, и проводить проверки субъектов предпринимательской деятельности по вопросам налогообложения.

Пунктом 78.3 ст.78 НК Украины предусмотрено, что работникам налоговой милиции запрещается принимать участие в проведении плановых и внеплановых выездных проверок налогоплательщиков, проводимых органами государственной налоговой службы, если такие проверки не связанные с ведением оперативно-розыскных дел или расследованием уголовных дел, возбужденных в отношении таких налогоплательщиков (должностных лиц налогоплательщиков), находящимся в их производстве. Проверки налогоплательщиков налоговой милицией проводятся в пределах полномочий, определенных законом, и в порядке, предусмотренном Законом Украины "Об оперативно-розыскной деятельности", Уголовно-процессуальным кодексом Украины и другими законами Украины. Таким образом, согласно ст.9 Закона Украины "Об оперативно-розыскной деятельности": для проведения оперативно-розыскной деятельности заводится оперативно-розыскное дело. О заведении оперативно-розыскного дела выносится постановление, которое утверждается начальником или уполномоченным заместителем начальника органа оперативного подразделения налоговой милиции. В постановлении указываются место и время его составления, должность лица, которая выносит постановление, ее фамилия, основание и цель заведения оперативно-розыскного дела. Без открытия оперативно-розыскного дела проведения оперативно-розыскных мероприятий, кроме случая, предусмотренного частью четвертой этой статьи (проверка лиц в связи с допуском к государственной тайне, а также к работе с ядерными материалами и на ядерных установках), запрещается. Ст.97 КПК Украины проведение отдельных оперативно-розыскных мероприятий проводится с разрешения суда по согласованному с прокурором представлению руководителя соответствующего оперативного подразделения или его заместителя. Постановление судьи о предоставлении такого разрешения выносится и на нее может быть подана апелляция в установленном порядке и в случаях, предусмотренных статьями 177, 178 и 190 УПК Украины.

Вопрос. Сталкивались ли Вы уже с практикой проведения фактических проверок? Насколько часто налоговики используют этот наименее урегулированный вид проверки? Можно ли как-нибудь ограничить регулярность проведения фактических проверок? Или налоговые органы могут хоть каждый день с новой проверкой, если у них "есть информация"? 

Ответ. Сталкивался. Но статистику о частоте «использования» таких проверок еще не изучал. Ограничить именно их регулярность довольно сложно, потому что исходя из названия и сути этого вида проверки – фактическая: есть факт – будет проверка. А исходя из перечня оснований для проведения фактической проверки, предусмотренных п.80.2 ст.80 НК Украины, теоретически они возможны «каждый день». Остается только не давать (по возможности) оснований для таких проверок и безусловно быть бдительным к «качеству организации проверки» (соблюдены ли контролирующим органом порядок и сроки проверки), что влияет на условия допуска проверяемых к проверке (ст.80, 82 НК Украины), т.е. не упустить возможность остановить начало проверки по формальным основаниям. Обращаю Ваше внимание на то, что в соответствии с Методическими рекомендациями о порядке организации и проведения проверок налогоплательщиков, утверждеными приказом ГНА Украины от 14.04.2011 N 213, направления на проведение проверки выписываются отдельно на каждое должностное лицо, которое направляется на проверку, и при выходе на проверку не вручаются, а предъявляются под расписку налогоплательщику.